商標審查官不是天公北啊

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完成日期  110.06.30  110.11.14最後更新
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一、善意先使用  v. 惡意搶註

商標不准惡意搶註，但商標又有善意使用，既然前有不准惡意搶註的規定，後面為何又有善意使用的可能？這完全是因為，商標審查官不是天公北啊，不可能遍知天下事，大家要自己看著辦啊。

二、使用  v.  註冊

商標法沒規定，商標一定要先申請獲准，才能使用。所以，事業經營者很可能設計好一個標識，沒有申請商標註冊獲准，就先行使用，以後再看看經營情形，決定要不要去註冊，取得專用權。

這時候，就可能出現兩種情形。一個是好人，一個是壞人。

好人不知道有人先使用，純粹是因為「英雄所見略同」，拿相同或近似的標識去註冊，指定使用在同一或類似的商品或服務。

壞人知道別人使用的標識，沒有申請註冊商標，於是偷偷拿去搶註，並指定使用在同一或類似的商品或服務。

商標法知道商標審查官不是天公北啊，不可能知道誰是好人與壞人，也不可能知道誰先使用，誰後註冊，於是設計兩種規定，解決好人與壞人的爭議。

三、商標權效力所不及

針對好人與好人之間，商標法第36條第1項第3款有善意先使用的規定，來均衡兩個好人的利益衝突問題。

後註冊的好人，依據商標法第2條，取得商標專用權；至於先使用的好人，依據商標法第36條第1項第3款，可以繼續使用，成為後註冊的好人的商標權效力所不及的範圍。

可是，相同或近似的商標，由兩個人使用，消費者怎麼分得清楚誰是誰？所以，商標法第36條第1項第3款但書說，商標權人可以要求先使用的好人，在使用商標時，附加適當的區別標示，這樣，消費者就能區別同一商標的商品或服務的不同來源了。

由於商標法只是讓善意先使用的好人，在後註冊的好人註冊取得商標權後，可以繼續使用，所以，善意先使用的好人，也不可以得寸進尺。因此，商標法第36條第1項第3款但書說，善意先使用的好人，只能繼續使用在原使用的商品或服務，不可以擴大使用的商品或服務範圍。

又由於善意先使用只是可以拿來對抗商標權人，主張有善意先使用的事實，成為一種不構成侵害商標權的「抗辯權」，而不是一種對他人已註冊商標可以積極使用的「權利」，所以，不能再把這種「抗辯權」授權或讓與他人，讓他人可以對抗商標權人。

四、不准惡意搶註商標權

針對好人與壞人之間，商標法第30條第1項第12款保護沒有註冊的好人，明白規定，不准壞人註冊。

商標法第30條第1項第12款：
商標有下列情形之一，不得註冊：
.....................
十二、相同或近似於他人先使用於同一或類似商品或服務之商標，而申請人因與該他人間具有契約、地緣、業務往來或其他關係，知悉他人商標存在，意圖仿襲而申請註冊者。但經其同意申請註冊者，不在此限。

問題是，壞人在申請註冊當時，商標審查官不是先使用者，也不是業內人士，不可能會知道有好人先使用，而有壞人惡意搶註，於是，就給他准了。這就要靠先使用的好人，事後透過異議或評定程序，來撤銷壞人搶註的商標註冊案。

通常，都是取得註冊的壞人，去對先使用的好人，主張侵害商標權，要求不准使用，先使用的好人才知道自己先使用的商標被惡意搶註，於是回過頭來，以異議或評定程序，要求撤銷壞人惡意搶註的商標註冊案。

五、結論

經營事業，會設計一個標識，以展現自己的商品或服務來源，同時，也藉以區別與他人商品或服務來源的不同。

商標的設計，可能「英雄所見略同」，這時，先申請註冊的人，就能取得商標專用權，沒有申請註冊的先使用人，就不能享有商標專用權，只能在別人註冊取得商標專用權之後，尋求善意先使用的規定，繼續使用原商標，但必須與商標權人作區隔標示。

如果沒有申請註冊的善意先使用人，遇到有壞人惡意搶註成功，可能反而被指控侵害商標權。這時，只能透過異議或評定程序，來撤銷惡意搶註的註冊案，才能解決問題。

商標審查官不是天公北啊，不可能遍知天下事，知道誰是好人，誰是壞人，只能讓先申請商標註冊的人，取得商標權。經營事業的人，設計一個標識來展現自己的商品或服務來源，到底要不要先申請商標註冊，取得商標專用權後再使用？還是等到事業穩定再說？真的要好好想一下，哪一個比較划算。