商標不能搶註，怎麼還會有善意使用？

110.10.14.完成   111.03.06最後更新
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人人都該是好人，這是商標法的基本原則。意思是，自己的商標，應該自己設計，不要癡心妄想，拿別人的商標來使用，甚至註冊商標權。

可是，如果大家都是好人，只是「英雄所見略同」，又該如何？

商標法沒規定，一定要先註冊才能使用，就有可能只是有使用事實，但一直沒有去註冊，沒有公告週知，也沒有取得專用權。

既然是沒有人註冊的商標，其他人自然可以去註冊，取得商標專用權。可是，商標法除了要保護已註冊的商標權人，也要保護相關消費者、維護產業公平競爭、促進工商企業正常發展。簡單說，就是大家要自己設計自己使用的標識，不要想要直接把別人使用的商標拿來註冊。

所以，商標法規定，他人已使用但沒有註冊取得商標專用權的商標，他人不可以是壞人，跑來搶註，這有兩種情形：

一是沒有註冊的著名商標，大家都知道，你也應該知道。所以，商標法第30條第1項第11款說，你這壞人，不能搶註。

一是沒有註冊的一般商標，雖然大家不知道，但你基於某些關係而知道，例如有交易關係、地緣關係、同行關係，卻為了仿襲之用，故意去註冊，這種是比前一種人更壞的行徑，所以，商標法第30條第1項第12款說，不能搶註。

如果不是前述兩種情形，他不著名，我又不是壞人，他沒註冊，我又不知道他已經在使用，原來大家都是好人，只是「英雄所見略同」，使用相同或近似的商標在同一或類似的商品或服務上，這種好人的商標註冊申請，就有可能獲准。這下，已經先使用但一直沒去註冊商標的好人怎麼辦，是不是就不能再使用了？商標法第36條1項第3款就規定，沒註冊的好人，在別的好人註冊之後，可以主張自己是「善意先使用」，繼續使用商標。

商標法第36條1項第3款所提到的「善意先使用」，是指使用者不知他人有在使用或已申請註冊該商標的情形下，開始使用，沒想到後來有人去註冊商標，取得專用權。由於大家都是好人，沒有壞人在其中，商標法就要處理兩個好人之間的利益衝突。

一個是去註冊的好人取得商標專用權。

一個是先使用的好人可以繼續使用。

那消費者怎麼辦？怎麼分得清誰是誰？

所以，商標法第36條第1項第3款說：「在他人註冊申請日前，善意使用相同或近似之商品或服務者」可以繼續使用，但註冊權得商標專用權的人，可以要求善意使用者進行區隔標識。

「善意先使用」的「善意」很重要，如果在別人註冊取得商標專用權以前的使用者，其實早知道別人已更早使用該商標，或即將申請該商標的註冊，然後把該商標拿來使用，不是單純的「英雄所見略同」，不管這個商標的商標權人，是不是已更早使用該商標，或即將申請該商標註冊的別人，這個使用者實際上是拿別人的商標來使用，都不能主張「善意先使用」。

做一個好人，並不困難，商標法特別要求人人都該是好人。