原住民族傳統智慧創作如何保護？

98.11.30.完成   111.02.08  最後更新
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原住民族傳統智慧創作，源自遙遠的年代，透過代代口耳相傳，復因歷代創新思維的不斷注入、融合與演化，始終持續散發出新的智慧光芒。

現代智慧財產權制度要求智慧成果應有確定的表達，並以法律賦予有限的權利保護期間，而這項權利應屬於私人所專有，過了保護期限，就屬公共所有(Public Domain)。由於原住民族傳統智慧創作多元豐富，不斷變動演化，其表達非屬固定不變，此一智慧成果是全族或部落歷代集體創作完成，因此原住民傳統上都認為是屬全體族群或部落所共有，從不專屬於任何個人，亦無保護期間之限制。所以這些觀念完全不符合現代智慧財產權制度之基本的要件，必須另尋其他途徑保護。

2007年年底完成立法的「原住民族傳統智慧創作保護條例」，原本為原住民族傳統智慧創作之保護帶來希望，卻又因為條例的設計與實際情形有很大落差，使得該條例的相關子法直到2015年才訂定公告，到2022年1月底止，共有81件原住民族傳統智慧創作完成登記公告，取得專用權。

不過，在條例真正落實以前，2009年7月間，原住民歌手張惠妹之專輯「阿密特」，收錄有屬卑南族之傳統古調，因此張惠妹所屬之大巴六九部落，在6月17日召開部落會議，同意透過部落所成立之「大巴六九文教發展協會」，將該古調授權給發行「阿密特」之金牌大風唱片公司使用。大巴六九部落認為這是對於尊重原住民族傳統智慧創作的一個開頭，希望作為其他部落未來處理類似事件之範例。

依據「原住民族傳統智慧創作保護條例」的規定，原住民族傳統宗教祭儀、音樂、舞蹈、歌曲、雕塑、編織、圖案、服飾、民俗技藝或其他文化成果之表達等智慧創作，不專屬於任何個人，而是專屬於全體「原住民族」或「部落」。為了確定哪些傳統智慧創作可以受到保護，專屬於哪一個「原住民族」或「部落」，必須依原民會所定的辦法，選任「原住民族」或「部落」代表人，由代表人提出申請、認定及登記，才能取得智慧創作的專用權，其收入應以原住民族或部落利益為目的，設立共同基金，依原民會所定的辦法保管及運用。

打獵與入山活動，就是原住民日常生活的一部分，所以他們向來不能理解，為何打獵、入山都要依法登記。同樣地，原住民對於條例所建立的傳統智慧創作保護制度，也充滿不解。原本就屬於「原住民族」或「部落」自己該被保護的傳統智慧創作，為何一定要向政府申請，經由外人審查、認定，並獲准登記，才能被認定可以受保護，或是屬於自己的？自己的智慧創作收入，為何要由政府規定如何使用？

「原住民族傳統智慧創作保護條例」的相關制度都已建置完成，但智慧創作利用的授權，都是針對外部的人，原住民就自己所屬民族、部落或全部原住民族之智慧創作，依條例規定，可以自由使用收益，不必獲得任何人的授權。原住民可以自由製作具自己族群或部落特色的雕塑、編織或服飾，對外賣給觀光客，也可以自己灌錄傳統歌謠CD發行銷售。但若是族人因此獲得很大的利潤，要不要與「原住民族」或「部落」全體分享，可能要回歸原住民族自己的內部傳統作法，不是外人所能干涉。

大巴六九部落授權金牌大風唱片公司，在張惠妹的專輯「阿密特」中，收錄卑南族的傳統古調，雖然建立了尊重原住民族傳統智慧創作的先例，但並不是依「原住民族傳統智慧創作保護條例」的落實，而是一般契約的約定。

原住民族對於傳統智慧創作的觀念，向來是恆久地共有共享。現代智慧財產權制度建立於工業革命之後，強調有限期間內的私有獨享。這兩項制度孰優孰劣，沒有絕對標準，但必須彼此尊重。原住民族對於傳統智慧創作，最在乎的是文化上的尊重，嗣後才又隨著現代智慧財產權制度之發展，要求公平合理的經濟利益分配。

保護原住民族傳統智慧創作，不能純粹從現代智慧財產權制度的角度出發，制度本身的建立，就應該以原住民族傳統觀念為基礎，只有從基本的文化上尊重為起點，這兩套制度才能順暢融合，落實執行。