盜圖賣正品，是否屬於著作權法第91條第2項之「意圖銷售或出租」之重製？

1865◎著作權法第91條第2項所規定之「意圖銷售或出租」之標的，是僅限於盜版品本身，還是兼及盜圖賣正品？

著作權法第91條第1項規定：「擅自以重製之方法侵害他人之著作財產權者，處三年以下有期徒刑、拘役，或科或併科新臺幣七十五萬元以下罰金。」第2項加重處罰規定：「意圖銷售或出租而擅自以重製之方法侵害他人之著作財產權者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣二十萬元以上二百萬元以下罰金。」該條第2項所謂「意圖銷售或出租」，其「意圖銷售或出租」之標的，應僅限於所銷售或出租之重製物本身，不及於意圖銷售或出租重製物以外其他商品或服務，例如盜圖賣正品之情形。

一般而言，未經授權而又非屬於合理使用之重製，即構成侵害重製權，得依第91條第1項處罰，第2項加重處罰之立法目的，係因該重製之目的，係要產生直接取代合法重製物之商業市場並獲得利益，故就此市場替代之經濟掠奪行為，課以更重之法律責任，始足達到遏阻目的。依此規定，為買賣或出租小說或CD之目的而盜版該小說及CD，屬於該項所稱之「意圖銷售或出租」而重製之行為，若係為銷售或出租其他商品或服務，而於DM上重製他人就該商品或服務之相關照片，此種盜圖賣正品之行為，其惡性及所生之影響，不若銷售或出租盜版品本身之嚴重，依同條文第1項一般侵害重製罪處罰即已足夠，應不屬於第91條第2項之加重處罰適用範圍。