表情符號怎麼保護？

101.05.12. 完成
有著作權 侵害必究
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網路時代若能設計一個特殊的表情符號，透過智慧型手機或iPad在Facebook或MSN使用，真是酷斃了。這種費盡心思設計的表情符號，能不能享有智慧財產權？應該如何取得保護？或是到底要不要、該不該保護，有一些立法政策或行銷策略考量。

　　在著作權保護方面，依著作權主管機關訂定之「著作權法第五條第一項各款著作內容例示」，關於「美術著作」之定義，指「包括繪畫、版畫、漫畫、連環圖（卡通）、素描、法書（書法）、字型繪畫、雕塑、美術工藝品及其他之美術著作。」表情符號經過精心設計，通常接近於卡通，可以是美術著作，受到著作權法保護。而依著作權法第十條規定，著作人自著作完成時起，就自動享有著作權，受著作權保護，不待註冊、登記或任何申請，也不以發行或做任何標記才受著作權保護。這項保護，若表情符號是自然人設計的，著作財產權保護期間及於著作人終身加五十年，若是以公司法人為設計者，就只保護到公開發表後五十年。

　　表情符號雖有創意，應該受著作權法保護，但著作權法對於符號，也有一些立法上之政策考量，決定其是否要保護。著作權法第九條第一項第三款規定，「標語及通用之符號、名詞、公式、數表、表格、簿冊或時曆」，不得為著作權之標的。表情符號具特色與創意，若屬於「通用之符號」，已獲公眾廣為流通利用，立法政策上故意使其不受著作權保護，以利公眾自由利用。

　　這是兩難的事，表情符號若不通用，怎能有知名效果，但若被通用，又會喪失著作權保護。於是，表情符號若想受到著作權保護，就不要讓它一開始就成為通用符號。也許，先使用在衣服或其他設計產品上，不直接在網路上自由流傳，等到一段期間後，再使用於Facebook或MSN，以確保其原本不是通用，受到著作權保護後再通行，從非通用到通用。

　　表情符號也可以成為商標，受到商標法保護，但必須在商品或服務上做使用，而不是只讓表情符號成為符號而已。表情符號如果要當作商標使用，依將在一百零一年七月一日修正生效施行的商標法第二條規定，須要向經濟部智慧財產局申請商標權註冊，並依第三十三條規定，自註冊公告當日起，由權利人取得商標權，商標權期間為十年，屆期若有行使之事實，得申請延展十年，只要繼續行使，延展次數無限，幾乎就是永久保護了。

　　不過，表情符號想同時受到著作權法與商標法保護時，要申請商標權註冊，必須由著作權人提出申請，或是由著作權人以外之人，先取得著作權人同意，再申請商標權註冊，成為商標權人。未經著作權人同意，拿他人的表情符號申請商標，會構成侵害著作權，也無法取得商標權，縱使未被發現而取得商標註冊，事後仍會被經異議、評定等程序而撤銷註冊，不能取得商標權。

　　表情符號的設計，有時不完全是要取得商業利益，只是為了要與大家分享，或是顯示自己的獨特創意，若僅是這樣的目的，在各種場合與管道標示自己是該表情符號的設計者就足矣，不一定須要主張著作權或申請商標權，也不必禁止他人使用。只要有更多人使用，自己的名氣更大，也許可以從其他周邊商品獲得經濟利益。例如，以知名設計師之姿，爭取更多設計委託案或代言。