買布DIY製作商品出售竟侵害智財權？

101.07.21. 完成
有著作權 侵害必究
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出國買布DIY製作可愛的商品出售，竟會構成侵害智慧財產權？這真是晴天霹靂，怎麼想也想不到會發生這種事。

　　有一位對手工藝很有興趣的小女生，趁著到日本旅遊時，順便買了一批印有可愛卡通圖案的布料，DIY製作近300件口罩，在租來的格子商店裡展售。沒想到，過了不久，接到檢察官傳票，說是被告侵害智慧財產權。

　　小女生自認沒有盜版，也不是仿冒，堅持一切合法，認為是廠商無理取鬧，不願和解，沒想到第一審被法院判刑2個月，得易科罰金。到了第二審，小女生透過和解，取得廠商的諒解，智慧財產法院才改判緩刑2年。

　　這個案件牽涉到著作權與商標權的議題，也與真品平行輸入有關。

　　首先，卡通圖案可以是受著作權法保護的「美術著作」，依著作權法第10條規定，在著作完成就自動受保護，不必做任何登記申請。雖然著作權法第87條第1項第4款禁止著作權商品的真品平行輸入，輸入後也不可以轉賣，但第87條之1第1項第3款卻允許旅客自己隨身行旅，從國外帶進一份正版的著作權商品，輸入後也可以轉賣。

　　此外，卡通圖案也可以受商標法保護，但依商標法第33條及第35條規定，必須註冊獲准，才能取得10年商標權，並且限於使用於指定的商品或服務。不同於著作權法禁止著作權商品的真品平行輸入，商標法第36條第2項並不禁止自國外將正版的商標權商品輸入國內，並進一步轉賣。

　　不過，這只限於對這些正版的商標權商品沒有做任何加工、改造或變更的原裝轉售。如果已經不是原裝轉售，而是有進一步加工、改造或變更，讓消費者產生混淆、誤認，以為是商標權人或其代理商所賣的，就會被認定是惡意使用他人商標的行為，構成侵害商標權。

　　這當中差別在於，從國外進口正版的商標權商品，沒有做任何加工、改造或變更的原裝轉售，因為商品來源正當，不會讓商標權人或其代理商的信譽發生損害，而且平行輸入可以防止市場的獨占、壟斷，促使相同商品在價格上有自由競爭的機會，消費者也能獲得以合理價格選購的利益，在沒有違背商標法立法目的範圍內，應可以認為是已經獲得商標權人的同意，轉賣的商家甚至還可以為單純商品的說明，適當附上同一商標圖樣在商品的廣告上。

　　至於將國外進口，印有卡通圖案商標的正版布料，DIY製作成口罩轉賣，已經經過加工，不同於原來商品原料的布匹，並不是原裝銷售。將這些口罩在市面陳列轉售，賣方與買方主觀上都是因為這些可愛的卡通圖案商標而交易，而賣方客觀上也是利用卡通圖案商標來行銷，這就構成商標的使用。這種沒有獲得商標權人授權，就將商標使用於與商標權人指定商標適用範圍相同的商品，不論有沒有使消費者發生混淆、誤認賣方是商標人或其代理商、經銷商，都構成侵害商標權，法院就可以依商標法第95條規定，處3年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣20萬元以下罰金。

　　從事文化創意產業活動，常會利用現成的布料或圖畫紙，以自己的創意，DIY製作可愛的產品行銷，如果沒有弄清楚著作權法與商標法的規定，就很容易構成侵害智慧財產權而不自知，給自己帶來很多無謂的困擾，真是不可不慎。